当买家和卖家开始谈判的过程, 收购价格似乎吸引了所有人的注意, 有充分的理由. 毕竟，价格是开启对话的关键. 然而，谈判开始后不久，问题的实质是 交易结构 变得至关重要. 正如他们所说，“细节决定成败”.”
在某种程度上, 交易结构指的是被购买的资产(有形和无形)或股票. 区别因素主要来自法律和税收后果. 你可能已经猜到了, 当涉及到交易的结构时，买家和卖家通常会有分歧.
在所有条件相同的情况下，买家更喜欢资产出售，而卖家更喜欢股票出售. 资产出售对买方是有利的，因为它允许他们在收购资产的基础上增加, 哪一种加速了更大的折旧，并提供了减少应税收入的机会. 这也有助于买方避免承担任何不想要的或未知的债务, 在股票销售中，卖方的“过去的骨架”变成了买方的问题，会发生什么呢. 从卖方的角度来看, 出售股票是有利的，因为收益按有利的资本利得率纳税, 如果一个公司分红, 使他们免于双重征税.
当然，任何既定的交易都有一些警告. 特别是，在资产出售的情况下，每一项资产都必须转让给买方. 这一过程可能对某些合同或许可证构成重大障碍，因为这些合同或许可证可能包含“控制权变更”限制，从而导致将此类资产转让给买方的成本相当高. 此外，买家必须重新开始，重新雇佣目标员工.
什么是338(h)(10)选举?
简而言之, a 338(h)(10)是合格股票购买(QSP)的税务选择, 为了联邦税收目的，股票购买被重新定义为资产购买. 它仍然是出于所有其他法律目的的股票购买, 比如合同和许可(稍后详细介绍).
为什么买家喜欢它?
买方获得的税基与购买价格相等，并可按其购买价值折旧, 通常在一个加速的比率(税收改革增压这些加速的比率为 2017年9月27日之后投入使用的符合条件的资产，以及在2023年1月1日前，“全额支出”). 进一步, 因为这笔交易被视为购买了资产, 买方可以记录商誉，并享受未来15年的摊销费用的税收目的. 这些因素都转化为对买家的重大税收优惠.
除了税收优惠的特点, 买家还可以避免传统资产交易中可能出现的控制权变更问题. 因为338(h)(10)的交易仍然是合法的股票出售(不包括税务处理), 与传统的股票交易一样，在资产交易中，所有需要经历转让过程的合同和许可证都可以不间断地转让.
为什么卖家喜欢它?
坦白地说，卖家可能仍然更喜欢纯粹的股票交易，而不是338(h)(10)选举. 这只是由于以买方而不是卖方享受税收优惠的形式所作的让步. 因此，338(h)(10)选举通常是代表卖方的妥协 为了达成交易. 已经说过, 作为谈判的一部分, 在338(h)(10)的选择中，卖家会经常要求更高的购买价格, 作为额外补偿，以抵消他们将承担的额外税收负担. 如果卖方的成本大于买方的利益, 338(h)(10)选举可能没有意义.
338(h)(10)选举的限制
- 卖方必须是美国的.S. 母公司或s公司的子公司.
- 买卖双方(所有 股东)必须共同进行选举——它不能由一方单方面决定.
- 法律的目的, 338(h)(10)选举仍然是一种股票出售，尽管出于税收目的被视为资产出售. 因此, 虽然有税收优惠, 这并不会消除买方对收购中所包含的已知或未知负债的敞口.
- 买方必须是一个公司，使QSP -至少80%的卖方的股票需要被买方收购.
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